2015年1月30日，沈陽奧吉娜藥業(yè)（以下簡稱“奧吉娜”）訴山東省財(cái)政廳一案在濟(jì)南市中級人民法院開庭。
此前因?yàn)檎J(rèn)為山東省基藥招標(biāo)中存在對外省和中小藥企投標(biāo)者排斥和歧視性條款，奧吉娜分別把山東省衛(wèi)計(jì)委和山東省財(cái)政廳告上法庭，但是兩次上訴都被法院駁回，奧吉娜于是再次向濟(jì)南市中級人民法院提起訴訟，狀告山東省財(cái)政廳沒有盡到對招標(biāo)采購監(jiān)督的義務(wù)。
業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，各省藥品招標(biāo)采購中藥企和主管部門的摩擦，近來已成為醫(yī)藥行業(yè)最大的矛盾點(diǎn)之一，招標(biāo)的公平性尤其重要。有專家建議，可以考慮建立全國統(tǒng)一、公平的招標(biāo)平臺。
兩次上訴都被駁回
據(jù)悉，這起官司起源于2013年9月山東省對基本藥物的招標(biāo)。在此之前，奧吉娜數(shù)年以來一直是山東市場基本藥物100mg阿司匹林腸溶片的中標(biāo)者，但是卻在2014年的招標(biāo)中被擋在門外。
“我們質(zhì)量完全達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)，價格最低，為什么我們不能中標(biāo)卻讓別人中標(biāo)？”奧吉娜總經(jīng)理助理馬智強(qiáng)表示不解。
根據(jù)山東省基藥招標(biāo)的規(guī)則，對競價藥品的評審采用“雙信封”制：首先對合格企業(yè)的經(jīng)濟(jì)技術(shù)標(biāo)進(jìn)行評審，然后對經(jīng)濟(jì)技術(shù)標(biāo)評審入圍的產(chǎn)品進(jìn)行商務(wù)標(biāo)評審，最后再確定中標(biāo)產(chǎn)品。
這份規(guī)則顯示，企業(yè)能否中標(biāo)看最后得分，而企業(yè)規(guī)模越大、行業(yè)排名越靠前越容易得分，同時本地企業(yè)按照規(guī)則也容易獲得加分。比如，規(guī)則中，“企業(yè)規(guī)模及生產(chǎn)能力”權(quán)重達(dá)20分。營業(yè)額18.5億元以上的大型企業(yè)可得10分，每減少0.5億元減少0.25得分，5000萬元的中小企業(yè)才得1分；行業(yè)排名前50名7分，400名外0分。奧吉娜排名400名以外該項(xiàng)沒有得分。
另外，“創(chuàng)新能力”評價指標(biāo)設(shè)定“國家級或山東省企業(yè)技術(shù)中心”和“國家或山東省大容量注射劑工程技術(shù)研究中心”各得5分，承擔(dān)國家或山東政府藥品儲備的可以拿3分，不參與儲備的得0分。
“國內(nèi)能生產(chǎn)這種阿司匹林藥品的有四家廠家，包括我們和德國拜耳、山東辰欣藥業(yè)、陜西蘭花藥業(yè)，最后是德國拜耳以原研者的身份和山東本省的辰欣藥業(yè)兩家中標(biāo)。”馬智強(qiáng)回復(fù)《中國經(jīng)營報》記者。奧吉娜認(rèn)為這種招標(biāo)規(guī)則明顯排斥山東省外企業(yè)、歧視中小企業(yè)，為此向主管部門多次反映情況，但是都沒有得到回信。
無奈之下，奧吉娜分別狀告了山東省衛(wèi)計(jì)委和山東省財(cái)政廳，成為國內(nèi)第一家在基藥招標(biāo)采購中起訴政府主管部門的藥企，當(dāng)了“基藥招標(biāo)第一案”的原告。
2014年11月底，濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院駁回了奧吉娜起訴山東省衛(wèi)計(jì)委的請求，理由是認(rèn)為由于山東省的《基本藥物集中采購文件》屬于政府發(fā)布的政策性文件，不屬于《中華人民共和國行政訴訟法》第11條規(guī)定的范圍，因此不在法院行政訴訟受案范圍內(nèi)。
2014年12月底，濟(jì)南市市中區(qū)人民法院同樣駁回了奧吉娜起訴山東省財(cái)政庭的請求，理由是認(rèn)為原告所告的投訴事項(xiàng)不在被告的職責(zé)范圍內(nèi)，也就是認(rèn)為奧吉娜起訴的主體不對。
奧吉娜不服，再次向濟(jì)南市中級人民法院上訴，告山東省財(cái)政廳沒有履行對基藥招標(biāo)的監(jiān)督職能，于是有了1月30日的開庭。
敗了也有收獲
根據(jù)國務(wù)院2009年發(fā)布的《關(guān)于建立國家基本藥物制度的實(shí)施意見》（被業(yè)內(nèi)稱為“78號文”），基本藥物招標(biāo)由衛(wèi)生部（現(xiàn)為衛(wèi)計(jì)委）、國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、監(jiān)察部、財(cái)政部、人力資源社會保障部、商務(wù)部、食品藥品監(jiān)管局（現(xiàn)為食品藥品監(jiān)督管理總局）、中醫(yī)藥局9個部門聯(lián)合制定。
“財(cái)政部作為出錢的一方，它理應(yīng)對這一制度的施行進(jìn)行監(jiān)督，如果它從一開始就沒有監(jiān)督，那是他放棄了自己的權(quán)利，也是它的失職。”馬智強(qiáng)評論。正因?yàn)檫@一認(rèn)識，奧吉娜抓住山東省財(cái)政廳不放，又進(jìn)行了上訴。
不過，無論如何，前兩次上訴都被駁回了，盡管如此，奧吉娜還是認(rèn)為有很大收獲。
首先是確定了藥品招標(biāo)糾紛適用于哪部法律。在業(yè)內(nèi)，對于藥品招標(biāo)尤其是基藥招標(biāo)（基本藥物招標(biāo)采購）存在著爭論，認(rèn)為基本藥物性質(zhì)特殊，不應(yīng)該屬于《政府采購法》管轄。不過，根據(jù)山東省歷下區(qū)法院的開庭審理，法院傾向于認(rèn)為該糾紛適用于《政府采購法》。
“這是一個關(guān)鍵問題，首先要確定基藥招標(biāo)是政府行為還是一個民事合同行為。”奧吉娜公司一位人士說。
其次，確定了適用法律之后，才能確定監(jiān)督基本藥物招標(biāo)采購的政府主體。“我們告了山東省衛(wèi)計(jì)委，但是衛(wèi)計(jì)委認(rèn)為撥款是財(cái)政廳的事，監(jiān)督應(yīng)該是財(cái)政廳，”奧吉娜公司上述人士稱，“究竟監(jiān)管部門是哪一個？如果按照各省招標(biāo)采購的文件，藥品招標(biāo)監(jiān)管部門甚至是糾風(fēng)辦，但是我們這事總不能找糾風(fēng)辦吧？”
奧吉娜最終認(rèn)為，財(cái)政廳是基藥招標(biāo)采購的監(jiān)督者。
中國醫(yī)藥企業(yè)管理協(xié)會副會長牛正乾認(rèn)為，政府在藥品招標(biāo)采購所制定的規(guī)則中對大企業(yè)和本省企業(yè)給以加分，在營造公平競爭的環(huán)境上是不合理的，因?yàn)橐?guī)模大并不能代表質(zhì)量好。
他認(rèn)為，奧吉娜站出來用法律手段對政府招標(biāo)規(guī)則提出抗議，對行業(yè)的發(fā)展和進(jìn)步具有積極意義。
專家建議對藥品招標(biāo)進(jìn)行修改
對于藥品招標(biāo)采購，一直以來處于行業(yè)和媒體的風(fēng)口浪尖。中國醫(yī)藥企業(yè)管理協(xié)會、中國醫(yī)藥企業(yè)家協(xié)會會長于明德的建議最干脆：“應(yīng)該取消各省的藥品招標(biāo)采購。”
于明德認(rèn)為，各省的財(cái)政廳、衛(wèi)計(jì)委沒有進(jìn)行藥品招標(biāo)的權(quán)力，因?yàn)樗幤氛袠?biāo)的資金來源并非政府撥款，而是來自社?；蛘咂渌ｋU公司，是公眾資金而非財(cái)政資金，參保人是患者本人。對于這樣的資金，政府來制定規(guī)則，是擴(kuò)大了政府部門的權(quán)力。
目前，一些省份完成了新一輪藥品招標(biāo)，而其中有的省份招標(biāo)規(guī)則也出現(xiàn)了改變。四川省的藥品招標(biāo)被稱為“藥品集中掛網(wǎng)陽光采購”受到不少好評。與以往的模式有所不同，四川省的藥品招標(biāo)并沒有對中標(biāo)企業(yè)數(shù)量進(jìn)行限制，而是規(guī)定了中標(biāo)藥品指標(biāo)（比如價格）的及格線，只要符合要求的廠家和品規(guī)，都一律給以掛網(wǎng)。醫(yī)院可以自行和掛網(wǎng)的廠家進(jìn)行談判，選擇所進(jìn)的藥品。目前，這一做法被不少業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為更透明、更科學(xué)。
“現(xiàn)在各省的藥品招標(biāo)地方保護(hù)主義現(xiàn)象非常嚴(yán)重，企業(yè)對此反映強(qiáng)烈，而各省定的規(guī)矩，可以說五花八門。”中國醫(yī)藥質(zhì)量管理協(xié)會副會長郭云沛稱，他舉例，有的廠家的藥品在某個省份在招標(biāo)采購中被定為B級，但是到了另一個省份就被定為A級，沒有任何原因。
郭云沛認(rèn)為，在藥品招標(biāo)上，一些地方唯低價是取的做法是錯誤的，而各省各自為政的局面必須打破，最好的做法是全國建立統(tǒng)一的藥品招標(biāo)平臺。“政府就做到建平臺、立規(guī)矩、強(qiáng)監(jiān)督就可以了，其他的交給市場和企業(yè)去做。”
